海外投資收購醫(yī)藥專利，不僅可以開拓新的技術(shù)領(lǐng)域，促進(jìn)技術(shù)升級改造，減少自行研發(fā)的成本，還可以通過許可使用收購的專利技術(shù)營利，預(yù)防和控制專利侵權(quán)風(fēng)險。這對于實現(xiàn)中國醫(yī)藥企業(yè)“走出去”的目標(biāo)，越來越具有戰(zhàn)略意義。

然而，專利收購本身卻面臨復(fù)雜的風(fēng)險問題，除了所有海外資產(chǎn)收購行為都可能面臨的各種一般風(fēng)險外，還可能面臨專利收購特有的知識產(chǎn)權(quán)（Intellectual Property ,IP）風(fēng)險。

以上市公司甲收購公司乙“地衣芽孢桿菌活菌膠囊生產(chǎn)技術(shù)”為例，合同金額4000萬元，其中有3890萬元是無形資產(chǎn)，即“地衣芽孢桿菌活菌膠囊生產(chǎn)技術(shù)”的評估價值。公司甲此前沒有微生態(tài)制劑相關(guān)產(chǎn)品的生產(chǎn)經(jīng)驗，存在生產(chǎn)技術(shù)風(fēng)險。之所以甘冒這樣的技術(shù)風(fēng)險，是因為通過此次收購，公司甲將進(jìn)入生物制品領(lǐng)域，可提高公司競爭力和盈利能力。公司甲確認(rèn)，公司乙的“主要產(chǎn)品地衣芽孢桿菌活菌膠囊市場成熟，使用非常廣泛且競爭對手少，很長一段時間內(nèi)不會有同類品種獲得批準(zhǔn)；隨著臨床認(rèn)識提高，這個藥物的應(yīng)用前景看好。”

然而，如果這一判斷不準(zhǔn)確，就意味著重大經(jīng)濟風(fēng)險。本案例最顯著的是法律風(fēng)險：收購?fù)瓿珊?，公司乙被公司丙起訴侵犯其“地衣芽孢桿菌生態(tài)制劑的制備方法專利權(quán)”，即公司乙擅自使用其擁有獨家使用權(quán)的921123318.9號專利方法，生產(chǎn)、銷售侵權(quán)產(chǎn)品“地衣芽孢桿菌膠囊”，要求支付98萬元調(diào)查和制止費以及1402萬元經(jīng)濟損失。主要依據(jù)是，被收購方公司乙所稱的“地衣芽孢桿菌生態(tài)制劑的制備方法專利權(quán)”在收購?fù)瓿芍杖詫儆诠颈?，到期日?012年11月29日。公司甲下足財力收購的“專利技術(shù)”，竟然是公司乙正在申請的發(fā)明專利。

從這一案例可知，海外收購醫(yī)藥專利，IP風(fēng)險源于相關(guān)國家的法律和國際法框架下，目標(biāo)企業(yè)專利資產(chǎn)的種類、存在及其權(quán)屬關(guān)系——是所有權(quán)還是使用權(quán)，是普通使用權(quán)還是排他使用權(quán)，專利的技術(shù)特征、經(jīng)濟價值與戰(zhàn)略價值，專利遭遇侵權(quán)的可能性大小，目標(biāo)企業(yè)侵犯他人專利的潛在責(zé)任，以及并購方對專利資產(chǎn)的控制力和消化能力等因素。因此，醫(yī)藥專利收購的IP風(fēng)險不僅指法律風(fēng)險，還包括技術(shù)風(fēng)險和經(jīng)濟風(fēng)險（又稱商業(yè)風(fēng)險）。

所謂法律風(fēng)險，是指海外收購專利資產(chǎn)因法律上的權(quán)利（rights）、義務(wù)（duties）和責(zé)任（liabilities）帶來的各種損害與損失的可能性。而相關(guān)的技術(shù)風(fēng)險和經(jīng)濟風(fēng)險，是指專利的技術(shù)價值和經(jīng)濟價值在轉(zhuǎn)移過程中，投資方實現(xiàn)預(yù)定的技術(shù)目標(biāo)，例如技術(shù)上升級換代和經(jīng)濟目標(biāo)、投資回報率。

這三類專利收購的IP風(fēng)險，以一個法律人從投資的角度來看，IP法律風(fēng)險是基礎(chǔ)性問題。以某一擁有核心發(fā)明專利的信息技術(shù)為例，它的產(chǎn)品如果缺乏專利（patent）保護(hù)，生產(chǎn)工藝、制作方法如果缺乏商業(yè)秘密（business secret）的保護(hù)，可能會導(dǎo)致廣泛的復(fù)制，致使公司IP資產(chǎn)經(jīng)濟價值稀釋；產(chǎn)品的軟件部分（software）和銷售文獻(xiàn)（sales literature）如不通過著作權(quán)（copyright）予以保護(hù)，產(chǎn)品外形和構(gòu)造（shape and configuration）如不通過工業(yè)設(shè)計權(quán)（design right）予以保護(hù)，產(chǎn)品的（商業(yè)）名稱如不通過商標(biāo)權(quán)（trade mark）予以保護(hù)，那么幾乎整個產(chǎn)品的戰(zhàn)略價值和經(jīng)濟價值都可能會丟失。

而技術(shù)風(fēng)險和經(jīng)濟風(fēng)險也不可忽視。例如，某項（核心）專利盡管IP法律風(fēng)險很低，其經(jīng)濟價值和戰(zhàn)略價值如果與收購方的商業(yè)目標(biāo)、戰(zhàn)略目標(biāo)不符，同樣可能導(dǎo)致并購失敗。這說明專利收購中IP風(fēng)險的復(fù)雜性。

這種復(fù)雜性還在于，海外收購醫(yī)藥專利資產(chǎn)所涉交易，“包括知識產(chǎn)權(quán)盡職審查、知識產(chǎn)權(quán)談判、獲得知識產(chǎn)權(quán)的交易手段、知識產(chǎn)權(quán)登記和并購后知識產(chǎn)權(quán)整合等多個環(huán)節(jié)。”每個環(huán)節(jié)都要求首先識別相關(guān)的IP風(fēng)險（因素），才能確保交易順利進(jìn)行。